一个月前，北京大学法学专家马以南教授参加了最高法院举办的研讨会，以制定新的法学司法解释。辩论非常激烈。一周前，她获得了最高法院正式颁布的新婚姻法的第一份司法解释老婆重婚的取证，并轻松获得9分。

她说：“最高法院的司法解释在婚姻法律的框架内尽了最大的努力。它没有超出其权限进行解释，并维护了立法的初衷；并尽了最大努力。却没有违反法律的初衷。尽力而为，这在许多文章中都有

可以反映出来。这项工作甚至使我感到它可以弥补当前婚姻法的不足。法律非常笼统，给出的空间相对较大，可以根据口译员的掌握能力和倾向进行多种解释。司法解释知识渊博。该司法解释使用文字解释，法律解释，目的解释以及适当的扩展或缩小解释。我认为它做得很好。一个月前的讨论中进行了激烈的辩论，现在看来已经吸收了我们的很多意见。 “

婚姻法律从未出现过“包括情妇”，“包括情妇”并不意味着重婚

关于“合同情妇”是否是重婚的问题，这是公众非常关注的问题，马以南解释说，新的婚姻法律没有包括“包含情妇”或“包含第二个情妇”。主人”或“包含情妇”。这不是法律概念。 婚姻法律中使用的确切用语是“重婚”和“与另一人同住的配偶”。这种司法解释梳理了“配偶同居”的重要概念。 “有配偶的人与另一人同居”是指“在婚姻之外有配偶和异性的人，不是以丈夫和妻子的名义，而是连续和稳定地生活在一起的人”。必须满足五个条件：婚姻以外的异性（不计入同性）；以夫妻的名义；时间连续状态稳定共同生活。在最初的讨论中，一些学者建议同居应限于“共同居住”。但是，大多数人认为，共同居所是可以有效证明两党同居关系的证据婚姻法律司法解释：情妇不是重婚婚姻法律无济于事婚外恋，但并不一定要有共同居所，否则，过分严格会导致一些同居人“扫网”。 ”，法律攻击力太小，普通百姓可能不同意。同居可能意味着有两个人单独拥有共同的住所，或者他们可能在家中。

马以南说，配偶同居概念的定义非常重要。它画出了两个边界：重婚的边界和通奸的边界。许多人错误地认为与其他妇女同居是重婚。实际上，这两个不同的概念涉及罪与非罪的“大对与错”。重婚属于刑事犯罪，应受到刑事处罚；与另一人同住的配偶仅承担民事责任。这是法院决定离婚的法律情况。没有过失的一方可以据此要求赔偿。

“包括情妇”的情况非常复杂。在某些情况下，它构成重婚，在某些情况下，这只是非法的同居。重婚要求双方以夫妻的名义共同生活，并且必须具有外观特征：例如以夫妻的名义申报户口，购房，举行婚礼等，他们不是以夫妻的名义，这并不构成重婚。马一南认为，重婚行为必须缩小攻击范围，不能对所有“契约情妇”施加惩罚。

婚姻法律并不禁止婚外恋法律的手不宜过长

通奸仅在婚姻之外偶尔与异性发生性关系，没有民事责任，并且在婚姻法律中没有后果。 婚姻法律上没有通奸或婚外恋的概念。法律不调整婚外恋，第三方干预，法律也不禁止通奸。那是道德调整的范围。马一男说，我们应该清理观念，法律不要太张扬。法律意识的提高是一件好事。人们崇尚法律，但不能迷信。对法律的过度迷信将导致法律无所不能，从而忽略了其他更适当的社会控制力量（例如道德）的替代作用和价值。最终结果是滥用法律和失去权威。人们总是希望利用法律来创造社会秩序，结果是我们创造的仅仅是法律规定，而不是社会秩序。作为立法者，司法制定者和学者，我们必须在人们的情感冲突面前保持清醒：法律不是万灵药，特别是在人类私人生活领域。法律不能取代道德。如果道德的事情不能用法律代替，那么管理的效果肯定不如道德。通过讲道和舆论控制道德。法律以强制性为后盾，这意味着无论您是否被说服，都要强迫您执行或不执行。当法律规定过多时，人们将失去很多人身自由。不自由的社会是一个非常松散的社会，这将引起许多问题。您为什么不关心通奸和第三方参与法律？法律应该给人们留下私人的生活空间。 “通奸和第三方参与是不道德的。”这当然是主流的道德准则。但是，能否将其提倡法律，取决于它是否是整个社会认可的具有社会支持作用的公共道德准则，立法者应该非常严厉地选择和清理它。惩罚通奸可能不是整个社会的普遍道德认识。如果必须提高法律效力，它将成为立法中的道德霸权主义。法律仅实现某些人的话语霸权，而与法律中的很大一部分不一致。那些不遵守的人是不公平的。

证据法应否认强奸取证尊重隐私权并不是在鼓励“ con妇”。

为了获得离婚支持和过错赔偿，许多人选择了“强奸取证”。一位妻子在深夜突然把一群人带回家，并打开门为丈夫和第三方裸体照片。目前，许多法官都相信这种“强奸” 取证，他将据此判决离婚，并要求丈夫为过错​​给妻子赔偿。但是马以南说，即使她在自己家里抓获通奸并获得证据，她也认为法官不应鼓励和接受通奸。恐怕所有“有情妇”的人都不会公然举行婚礼。如果您没有抓住强奸取证，您会怎样使用她？但是，由于难以收集证据，无法扩大对法律的解释，并加大了对违法者的打击。

许多法律规定是无奈而痛苦的选择。保护该团体的权利可能会损害另一团体的权利。例如，一个配偶有权获得其配偶的身份，但另一个配偶也具有隐私权和自主控制自己身体的权利。当私生活中的隐私权与配偶身份权发生冲突时东莞侦探调查，法律必须考虑哪个权利等级更高且需要更多保护？马以南认为，私生活中的隐私权高于配偶的身份权，这并不是在鼓励“契约情妇”。哪种特许权基于社会可能付出的代价。从现代社会的权利结构的角度来看，最基本的人权是人的尊严和自由，这是文明社会的基石。如果销毁它，您必须付出的社会成本将会很高。

证据法正在制定中。马以南说，如果证据法可以否认“捉住叛徒”获得的证据，那么社会就不会发展出追捕叛徒的趋势。

第一部婚姻法的司法解释中是否存在尚未解释的问题

最高法院指出，考虑到婚姻法所提供的许多新系统和新内容，需要对原始的司法解释进行整理和重新研究。如果要制定全面而系统的司法解释，调查研究婚姻在执行婚姻法后出现的新情况和新问题也需要对婚姻法实施后的审判经验进行总结。 婚姻法律，很难在短期内引入。在实践中，许多问题亟待解决。因此，最高人民法院将分批对婚姻法作出司法解释。

马伊南教授认为，新的婚姻法仍然需要很多方面的司法解释，例如夫妻之间的财产关系，这有很多问题。新的婚姻法所列举的公共财产范围非常小，需要司法解释来回答许多问题：如果将知识产权收入视为夫妻的共同财产，是否仅指已经获得的收入，或者它还包括预期收入？如何评估和划分预期收益？当夫妻离婚并分割财产时，这已成为一个问题。包括已经发布的司法解释在内，需要解释一些概念：例如，由于夫妻的日常需要，任何一方都有权决定处置共同财产。什么是“日常生活需要”？这种司法解释不涉及性暴力问题。强迫性行为是家庭暴力吗？由于我们不承认婚内强奸，被配偶强迫性交的人可以要求赔偿吗？是家庭暴力吗？如果将这种情况实际提上法庭，即使采用这种司法解释，法官也将难以处理，做出判决也将很麻烦：似乎没有任何法律依据可判给赔偿；否则，似乎缺乏适当性。

新的婚姻法律只有51条，而德国民法典则有600条。 51个条款不可能达到精确的水平，因此我们只能过多地依赖司法解释。马一男说，如果我们在立法上非常彻底和严格，我们可能不会期望最高法院一个接一个地发布司法解释。 （记者王宁江）

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